吳少博律師：嚴格講在八、九十年代各地發(fā)展養(yǎng)殖種植類行業(yè)比較多，因為養(yǎng)殖行業(yè)入門門檻低而且能夠解決村民工作、收入來源的問題。隨著時代發(fā)展，現(xiàn)在對環(huán)保的要求越來越嚴格，各個地方都在劃定相關(guān)的禁養(yǎng)范圍，特別是在一些水源保護地。從全國來看，在津京冀、珠三角、長三角等范圍，還有江蘇，湖南等重點水源保護地，以及名勝古跡保護區(qū)的范圍內(nèi)都劃定了禁養(yǎng)范圍，目的就是保護環(huán)境以及保障居民的健康生產(chǎn)、生活。

遇到禁養(yǎng)以及因為環(huán)境問題而關(guān)閉的養(yǎng)殖場、養(yǎng)殖小區(qū)，作為養(yǎng)殖場的經(jīng)營者到底如何維護自己的權(quán)益？

從國務(wù)院公布的規(guī)定看，2017年年底之前要關(guān)停、關(guān)閉、搬遷全部的養(yǎng)殖場或養(yǎng)殖小區(qū)，有利的凈化水質(zhì)以及大氣環(huán)境，支持進行規(guī)?；脑煲约耙?guī)模化建設(shè)。我國《十三五生態(tài)環(huán)境保護規(guī)劃》中也是如此進行要求的，并且結(jié)合《全國畜禽養(yǎng)殖污染防治“十二五”規(guī)劃》來講，全國范圍內(nèi)的養(yǎng)殖場進行關(guān)閉搬遷勢在必行，是不可回避的問題。

 

2013年國務(wù)院規(guī)定的《畜禽規(guī)模養(yǎng)殖污染防治條例》當中所劃定的范圍主要是在飲用水水源地、自然保護區(qū)、名勝風(fēng)景區(qū)、城鎮(zhèn)居民區(qū)及文化教育科研研究區(qū)禁止養(yǎng)殖行業(yè)的存在。在具體實施的過程中，對于新建養(yǎng)殖場的選址要給予嚴格的審批，對前期未在禁養(yǎng)區(qū)范圍之內(nèi)的養(yǎng)殖場進行嚴格監(jiān)管，比如缺失證照的要補辦。一旦劃到禁養(yǎng)區(qū)的范圍內(nèi)要停辦動物檢疫合格證明，以及停發(fā)相應(yīng)的動植物養(yǎng)殖補助等資助資金。

這就是我在前邊所講到的全國形勢，現(xiàn)在所采取的手段和方式都是合法的，但是到實踐中就變成不合法方式，有很多養(yǎng)殖場直接被停水停電、強制拆除，或者直接強制把養(yǎng)殖的畜牧處理掉，這是一些不合法的行政強制行為，但在現(xiàn)實中是真實存在的。

按照國務(wù)院審批以及各個地方所公布的畜牧養(yǎng)殖環(huán)境的落實辦法中所言的內(nèi)容，我認為在禁養(yǎng)維權(quán)的過程中要注意四點問題。

一、首先要考量是否納入禁養(yǎng)范圍。

禁養(yǎng)范圍的確定一般情況下要考量當?shù)氐氖小⒖h、區(qū)域級人民政府是否有相應(yīng)的行政命令、紅頭文件、抽象性的行政行為劃定禁養(yǎng)區(qū)域，從“十二五”規(guī)劃和《畜禽規(guī)模養(yǎng)殖污染防治條例》要求各個地方制定自己所轄區(qū)域內(nèi)的禁養(yǎng)范圍，比如江蘇所制定的是水源保護地平均一公里半徑范圍內(nèi)不能存在養(yǎng)殖場，湖南長沙公布的距離是五百米范圍內(nèi)不能存在養(yǎng)殖場。

各個地方劃定的范圍是不一樣的，但是主要都是劃在水源保護地、風(fēng)景名勝區(qū)等地，這都是禁養(yǎng)的主要范圍。這個規(guī)劃的實施辦法作為地方人民政府都要公布制定實施的。首先要核定區(qū)縣人民政府有沒有制定規(guī)劃，如果制定了，養(yǎng)殖場是否劃定在禁養(yǎng)范圍內(nèi)，如果養(yǎng)殖場不符合環(huán)境的要求，但要確定是否在對水源保護產(chǎn)生影響的范疇內(nèi)。

二、從合理性講，是否達到污染搬遷必要性。

這個問題分兩個角度來講，如果沒有納入禁養(yǎng)范圍，在進行環(huán)保關(guān)停就要看有沒有搬遷關(guān)停的必要性，這是從合理以及部分合法的角度來講。如果納入到禁養(yǎng)的范圍內(nèi)，這就不是一個重點問題了。

我所代理江蘇昆山的禁養(yǎng)案件，我們首先通過查詢信息公開發(fā)現(xiàn)該養(yǎng)殖場并未納入禁養(yǎng)范圍，但是該養(yǎng)殖場確實缺乏對污染環(huán)境處理的相關(guān)設(shè)施，最后申請增加污染處理設(shè)施，進行二次處理，并且相應(yīng)的環(huán)保部門以及人民政府進行批示，補辦相關(guān)證照后還是可以從事養(yǎng)殖工作。

三、具體行政行為的落實。

關(guān)停、搬遷、關(guān)閉的是具體行政行為一整套的執(zhí)行程序，從最早下達關(guān)停通知就是一個具體行政行為，這可能是一個具體的行政處罰行為。面對一個行政處罰行為，按照我國《行政處罰法》規(guī)定以及《行政訴訟法》、《行政復(fù)議法》的配套規(guī)定來講的話，養(yǎng)殖場有復(fù)議和訴訟的權(quán)利，對是否應(yīng)該實施關(guān)閉關(guān)停納入到法律司法審查的權(quán)利。

關(guān)閉關(guān)停涉及到建筑物，按照《行政強制法》第44條規(guī)定，在復(fù)議、訴訟結(jié)束之后如果還是必須要拆除的話才能納入到行政強拆或司法強拆的過程?，F(xiàn)在各個地方在落實關(guān)閉關(guān)停的具體措施上是有出入的，有的地方是斷水斷電后置之不理，只要水電不恢復(fù)就不能進行養(yǎng)殖行業(yè)，養(yǎng)殖場只能停業(yè)?；虬研竽琉B(yǎng)殖的設(shè)備全部搬遷，把養(yǎng)殖的動物全部賣掉，強制拆除后完全沒有恢復(fù)生產(chǎn)的條件。

四、補償依據(jù)。

按照《畜禽規(guī)模養(yǎng)殖污染防治條例》第二十五條規(guī)定要給予補償，但是補償在實踐中都是偏低的。按照畜牧養(yǎng)殖的規(guī)模來進行補償停產(chǎn)停業(yè)損失，對預(yù)期利益以及現(xiàn)有的固定資產(chǎn)都沒有考量，這就是雙方的主要矛盾。養(yǎng)殖場的建設(shè)是只能從事養(yǎng)殖行業(yè)，一旦關(guān)閉關(guān)停房屋的利用價值就沒有了。所以拆遷與否，對于養(yǎng)殖企業(yè)主來說都是一樣的，按照養(yǎng)殖場的方式建造的房屋不能從事其他行業(yè)了。

作為拆遷律師在維權(quán)的時候要在這方面進行實際考量，如果確實達到關(guān)閉關(guān)停以及能夠轉(zhuǎn)產(chǎn)的話，可以讓當?shù)卣畮椭D(zhuǎn)產(chǎn)，然后補償一次性停產(chǎn)停業(yè)損失的費用。如果達不到轉(zhuǎn)產(chǎn)的話，就要求當?shù)卣M行回購。北京這邊有很多是這樣案例，政府愿意給予一定的補償額度回購企業(yè)地上的附著物。即便這不是真正的拆遷，政府回購地也沒有什么用途，但是作為被關(guān)停企業(yè)來講這是一種公平合理的方式。

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